三轮谈判：三名“老外”缴纳个税万元

陕西首例针对外国人反避税调查圆满办结

中国税务报年3月25日曹小花邢伟

年12月8日，三名外国人向西安市地税局涉外分局缴纳了股权转让个人所得税.44万元。一年零四个月的时间里，就外国人股东，尤其是一名股东已去世的情况下，是否承担纳税义务的问题，征纳双方各执一词，经过多轮谈判，税务人员最终有理有据地说服了外方，陕西省首例针对外国人反避税调查工作圆满办结。

一则网络新闻

年6月，西安M公司的三名外国人股东采取零对价的方式，将其拥有该公司%的股权转让给其中两名股东在香港设立的投资公司。税务人员认为此举有避税嫌疑。

年9月，西安市地税局涉外分局税务人员通过媒体搜集税源信息时，意外发现一则“M公司项目易主，土地迅速升值”的新闻。作为外商投资企业西安M公司的主管税务机关，该局税收管理员迅速向局领导汇报了有关情况，该局立即组织召开专题会议，就项目易主和土地升值两个核心问题展开分析和研究。

很快，税务人员联系到西安M公司的有关工作人员，初步掌握了基本情况。西安M公司是一家从事房地产开发的外商投资企业，股东为三名外国人。年1月，该公司拍得一块项目用地，拟开发某商城项目。但是由于多方原因，项目迟迟无法开工，陷入搁浅状态。年6月，西安M公司的三名外国人股东将其拥有该公司%的股权转让给其中两名股东在香港设立的投资公司，转让采取零对价的方式。税务人员认为，零对价转让公司股权，有避税嫌疑。

第一轮谈判

税务机关依法提出，西安M公司原自然人股东零对价转让股权且无正当理由，税务机关有充分依据对其股权交易价款依照净资产份额进行核定。

第一轮约谈中，外方认为三名外国人股东将股权卖给自己的公司，并未收取股权转让款项，未发生股权转让所得，当然不涉及财产转让的个人所得税。

税务人员解释称，其一，根据中国与该国签订的税收协定和中国个人所得税法及其实施条例的规定，外国人股东转让中国境内居民企业的股权，属于来源于中国境内的所得，中国政府拥有征税权。其二，在拥有征税权的前提下，具体征税事宜适用中国境内的个人所得税法和相关法律规定。针对股权零对价转让，毕竟自然人作为投资者与其所投资的企业属于不同的法律主体，应当履行公平交易的原则，股权转让成交价格理应符合公允价格。

《国家税务总局关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知》（国税函〔〕号）指出，税务机关应加强对股权转让所得计税依据的评估和审核。判断股权转让行为是否符合独立交易原则，是否符合合理性经济行为及实际情况。对申报的计税依据明显偏低（如平价和低价转让等）且无正当理由的，主管税务机关可参照每股净资产或个人股东享有的股权比例所对应的净资产份额核定。

而且《国家税务总局关于股权转让所得个人所得税计税依据核定问题的公告》（国家税务总局公告年第27号）对于正当理由给出了明确规定。

显然，西安M公司原自然人股东零对价转让股权且无正当理由，税务机关有充分依据对其股权交易价款依照净资产份额进行核定。

第二轮谈判

外方基本接受了税务机关的界定，但提出，股权转让事宜时点在年6月，以此评估土地使用权价值较为合理。税务机关同意。

外方及外方聘请的代理人在详细查阅了个人所得税相关法律法规后，初步同意按照净资产核定股权交易价格。同时提出，根据西安M公司的财务报表，在股权转让时点，公司净资产为万元，扣减初始投资成本万元后为-万元，并不产生所得，故无需缴纳个人所得税。

但税务机关认为，西安M公司资产负债表内资产构成极为特殊。一方面公司开发项目长期陷入停滞状态，账面体现亏损不足为奇；另一方面，公司资产构成基本是土地使用权，其账载金额万元，占总资产万元的87.55%。换言之，该公司账面主要资产是土地使用权，账务核算采用成本法，但是，土地价值的溢价与增长限于会计制度的原因没有体现在资产负债表中，但并不意味着该处土地使用权没有发生溢价，况且溢价金额一定远高于账面体现的亏损。

如果税务机关采取净资产核定股权转让收入，应当以土地溢价后的价值作为核定依据，因为土地的市场价值（而非账面价值）直接决定了股权交易价格。这一观点，在国家税务总局公告年第27号文中得到了最好地印证。

在证据确凿，依据充分的前提下，外方基本接受了税务机关的界定。此时外方及其代理人又提出，如果以土地使用权的市场价值（即评估价值）作为净资产的核定主要因素，那么核定时点必须充分考虑，因为采取年6月的土地使用权评估价值与采取年8月的土地使用权评估价值，考虑到土地上涨因素，其价格差异较大。

对此，税务人员接受了该观点，因为上述股权转让事宜时点在年6月，以此评估土地使用权价值较为合理。

第三轮谈判

外方突然提出，一名外国人股东已去世，是否还需履行纳税义务？税务机关认为，个人所得税以取得应税所得为课税条件，纳税主体的消失并不代表纳税义务的完结，应当向其法定继承人征税。

经过多次沟通和谈判后，外方及其代理人接受了税务人员的认定。就在大家准备进入征税程序的时刻，外方突然提出，三名外国人股东中一名已经去世，既然纳税主体已经不在人世，是否还需履行纳税义务？

这一细节外方自始至终均未提及，为税务人员出了一个大难题。鉴于此，涉外分局及时请示西安市地税局和陕西省地税局。很快，上级明确回复，个人所得税以取得应税所得为课税条件，纳税主体的消失并不代表纳税义务的完结，应当向其法定继承人征税。与此同时，涉外分局也拿出了《中华人民共和国继承法》：“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。”

最终，经过一年零四个月的艰苦工作，多次约谈、举证、谈判和协商，陕西省首例针对外国人反避税工作圆满结束。